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<出題意図・講評>

 

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細かい部分についても網羅的に出題しましたが、授業中に行った問題の関連する出題
も多く、授業に出席して、問題を復習した方にとっては、点数がとりやすい試験だっ
たと思います。第一部は最も適切なものあるいは最も適切でないもののどちらかを選
択する問題ですので、個々の問題文を注意深く読むことが大事です。

第三部は最も適切な民法の根拠条文(――条――項など)を記載し、誤っている場合
のみ、その理由を、根拠となる最も適切な民法の条文を参照しながら説明する問題で
す。条文の引用だけでなく、その理由を、根拠となる最も適切な民法の条文を参照し
ながら説明し、かつ結論も記載することが必要です。以下は正解を導くために参考と
なるレジュメの箇所について記載しています。

 

問題1

第3回4.債権者代位権の行使方法 

2)裁判上の行使を必要としない。裁判外の方法で行使できる(詐害行為取消権は裁
判による必要がある)。

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問題2 

第2回講義

2.1 「自己の債権を保全する」必要があること(無資力要件)

1)「自己の債権」:被保全債権としては、一般債権者の金銭が想定される。

被保全債権は、金銭債権以外の債権にも拡大されている。金銭債権の保全以外に用い
られる場合は、責任財産の保全が目的とはいえないので、債権者代位権の転用と呼ば
れている。

B)転用事例2:妨害排除請求権の代位行使(大判昭4.12.16民集8-944:判例プラク
ティス44) 内田民法III279

・不動産賃借権を被保全債権とする、賃貸人たる不動産所有者の不法占拠者に対する
物権的請求権の代位行使

 

問題3

第5回2.3

3)C)不動産の売却 内田312 潮見概要76

①不動産を売却し 、消費しやすい金銭に替えるのは詐害行為になる
とした判決が多い(大判明44.10.3民録17-538)。

 

問題4

第5回 2.3 債務者側の要件(424条1項) 内田306 奥田159 エッセンシャル民法
56 潮見概要74

3)行為の詐害性 内田310 潮見概要76 渡辺・野澤 149 中田251 奥田159B)
代物弁済:

 

問題5

第6回 3.5 不可分債務の効力

1)対外的効力

・不可分給付について複数人の債務者がいる場合。連帯債務の規定が準用(430条
による準用)

・債権者は不可分債務者の一人に対して、または総債務者に対して、同時もしくは順
次に全部の履行を請求できる。債権者は各自に対して分割された割合ではなく全部
の、しかも総債務者に対して各々全部の履行を請求できる(430条による432条の準
用)。

 

問題6

第7回 

1.連帯債務 1.4 連帯債務の効力1. 42 影響関係――絶対的効力 奥田193 エッセ
ンシャル民法 75

5)免除 437条 内田民法III375 エッセンシャル民法76 奥田196 松井264

例:BCDは連帯してAから900万円を借りた。

BDCの内部負担は平等であった。AはBのみの債務の全額900万円を免除した。

ところが、AはCに対して900万円全額の返済を要求した。Cは全額支払わなければな
らないか。

・CDはBの負担分のみ債務を免れ600万円の債務(900-300)

 

第8回

(連帯債務者間の求償権)

第442条 連帯債務者の一人が弁済をし、その他自己の財産をもって共同の免責を得
たときは、その連帯債務者は、他の連帯債務者に対し、各自の負担部分について求償
権を有する。

2 前項の規定による求償は、弁済その他免責があった日以後の法定利息及び避ける
ことができなかった費用その他の損害の賠償を包含する。

1) 求償権の成立要件と範囲(442条1項)

 

                内部負担1   内部負担2

                B:50万円   0円

      A:150万円貸す    C:50万円    75万円

                D:50万円    75万円

 

B) BがAに90万円弁済した場合

・内部負担1:BはCDに30万円ずつ求償できる。

・内部負担2:BはCDに45万円ずつ求償できる。

 

問題7

第11回 10.4 身元保証 

2)身元保証二関スル法律(昭和8年)

・身元保証債務は通常の保証債務とは異なり、保証人の責任の及ぶ範囲が広範であ
り、被用者と保証人の間の信頼関係を基礎とするものであり、専属的性質を有し、特
別の事情がない

 

問題8 

第9回4.保証人の資格(450条)

2)主たる債務者が未成年者等である場合

・保証人Cが、主たる債務者Bが未成年者であることを知ってあえて保証人となった場
合→保証人Cが「同一の目的を有する独立の債務を負担したものと推定する」とし
て、Cの負担とする旨の規定をおく(449条)。

保証人が、「主たる債務が制限行為能力を理由に取り消されるであろう」という

ことを知っていながら保証を締結した場合、保証人は同一の目的を有する独立の債務
を負負担したものと推定される(449条)。このような場合、保証人は.主たる債務の
内容をそのまま引き継ぐ形でこれを履行する意思であったと推測される。

 

第9回2.1 保証債務の付従性:

4)取消し・解除事由の援用 奥田215 エッセンシャル民法86 内田344

B) 主たる債務者の契約の解除による原状回復義務が、保証債務に及ぶか?

最大判昭和40.6.30民集19-4-1143:百選24(6版)・24(7版)、判例講義34、判例プラク
ティス88 

第2部 

問題9

第3回

2.4 債務者の一身専属権は代位行使できない(423条1項但書) 内田民法III283 
渡辺・野澤124 奥田140

1)行使上の  一身専属権 (債務者以外の者が行使するのが適当ではない権利)

・婚姻の取消権、離婚請求権等(認知請求権、嫡出子否認権)、夫婦間の契約取消権
(754条)、離婚による財産分与請求権(768条)、慰謝料請求権、遺留分減殺請求権

 

問題10

第3回 2.4 債務者の一身専属権は代位行使できない(423条1項但書) 内田民法
III283 渡辺・野澤124 奥田140

1)行使上の  一身専属権 (債務者以外の者が行使するのが適当ではない権利)

・婚姻の取消権、離婚請求権等(認知請求権、嫡出子否認権)、夫婦間の契約取消権
(754条) ヨシカワ 磨き屋シンジケート 一口ビール YJ1105、離婚による財産分与請求権(768条)、、慰謝料請求権、遺留分減殺請求権

2)具体的な金額が確定すれば代位行使が可能:

・名誉毀損による慰謝料請求権については者自身が権利行使しない限り代位の対
象とはならない。いったん者が権利行使し、具体的な金額が確定すれば 浜陶 染付うさぎ紋 ペアマグカップ【送料込み】、代位行
使が可能(最判昭58.10.6民集37-8-1041:判例プラクティス349)。

・離婚の際の財産分与請求権も、具体的な金額が確定すれば代位行使できる(最判昭
55.7.11民集34-4-628:判例プラクティス45)。

 

問題11

第3回 2.2 債務者自らが自分の権利を行使しないこと 内田民法III286頁 奥田
139 エッセンシャル民法47

・代位権の行使は、債務者自らが自分の権利を行使する以前であることが必要。

・条文にはないが、判例で認められている。債務者自らがその権利を行使したのち
は、、その行使が債権者にとって不利益であっても、債権者は、もはやその権利を行使
できない。これは債務者に対する  不当    な干渉となるため。債務者が不適
切なやり方で訴えを提起しても マルカン ミニマルランド うさぎが上手に飼える リビングルーム MR-977 L、債権者は代位できない。

 

問題12 

第11回 10.2 6)貸金等根保証契約

B)保証期間:

主たる債務の元本確定期日の定めがある場合:元本確定期日が根保証契約締結の日か
ら5年を経過する日より後の日と定められているときは、その元本確定期日の定めは
無効とされる(465条の3第1項)。

元本確定期日の定めがない場合:元本確定期日は、根保証契約の締結の日から3年を
経過する日とされる(465条の3第2項)。

第465条の3

1.貸金等根保証契約において主たる債務の元本の確定すべき期日(以下「元本確定期
日」という。)の定めがある場合において、その元本確定期日がその貸金等根保証契
約の締結の日から五年を経過する日より後の日と定められているときは、その元本確
定期日の定めは、その効力を生じない。

2.貸金等根保証契約において元本確定期日の定めがない場合(前項の規定により元本
確定期日の定めがその効力を生じない場合を含む。)には、その元本確定期日は、そ
の貸金等根保証契約の締結の日から三年を経過する日とする。

 

問題13 

第11回10.3 賃借人の債務の保証 

3)保証債務の相続が認められる    

 

第3部

問題14 

第7回 1.42 影響関係 奥田192 エッセンシャル民法75 潮見概要1006) 混同
(438条)(絶対的効力事由)

・連帯債務者の1人と債権者との間に混同があったときは、その連帯債務者は弁済を
したものとみなされる。BがAの債権を譲り受けたり、相続したりした場合、Bは弁済
したものとみなされ、他の連帯債務者CDは債務を免れる。そしてBは、それぞれの負
担部分に応じてCDに求償できる。

 

問題15 

第7回1.連帯債務 1.4 連帯債務の効力 4) 更改(435条) 奥田194

・更改(513条):連帯債務者の1人と債権者との間で、従来の債務を消滅させて ユニ・チャーム 【ケース販売】マナーウェア 女の子用 超小-小型犬用 38枚×8個、新
債務を発生させる更改契約がなされると、他の債務者は債務を 免れる 。

第435条連帯債務者の一人と債権者との間に更改があったときは トンボ工業 トンボ スコッパー ミニ65丸、債権は、すべての
連帯債務者の利益のために消滅する。

 

 

問題16

第9回2.付従性・随伴性・補充性

2.1保証債務の付従性

2) 主たる債務より重いことはない(448条一内容における付従性)

・「主たる債務に関する利息、違約金、、

、 損害賠償     その他その債務に従た
るすべてのものを包含する」 (447条1項)。:主たる債務の履行不能により契約が解
除された場合の  原状回復義務     (545条1項)と損害賠償債務(同3項)
に保証人の責任が及ぶかどうかが問題となる。

 

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